『曹新南專欄』修法前的加班費換補休規定，現在裁罰有理嗎？
這是昨天我們在一個HR群組裡討論到的一份裁處書，大意是：勞檢處在今年107年6月，至該公司實施勞檢，之後查到有一位員工，在106年9月有加班時數換補休時數的狀況。
而該公司有公告，補休必須要6個月內休畢，或是未休畢則視同放棄，或是待年度終結時，以1:1的方式結算加班費。
勞檢的證據是107年6月的勞動條件檢查紀錄、訪談記錄，及該勞工106年9月的出勤紀錄與薪資明細。
勞檢認為這是該公司之「制度性違反」，沒有依法核計延長工時工資，因此違法而對該公司開罰。
因為有關加班費換補休的規定，是107年3月1起新修法實施的勞動基準法32-1條裡才有的，而這個案子發生的事實是在修法之前，這樣的裁罰是不是合理呢？
新法實施前，雙方如已約定換取補休，仍依雙方約定辦理
我們先看勞動部的說法，在勞動部的勞動基準法修法常見問答集的第4點，有提到：
Q4：107年2月28日以前如果有加班補休的時數，是否適用本次修法的規定呢？
答：自107年3月1日起，雇主請勞工加班或休息日出勤工作後，勞工如有意願選擇補休，才有勞動基準法第32條之1規定的適用，至於107年2月28日以前，勞雇雙方如已約定換取補休，仍依勞雇雙方之約定辦理。
問題是，這個原先的雙方約定是否合法？
在加班費換補休正式入法前，公司的規定，是補休必須要6個月內休畢，或是未休畢則視同放棄，或是待年度終結時，以1:1的方式結算加班費。
其實，加班換補休這件事，在民間實務上是有的，但是一直沒有正式入法，只有主管機關勞動部前後出過三則函釋，重點強調三件事：
1.勞資雙方不可以事先約定一次性拋棄加班費請求權。
2.必須是加班事實發生後，由勞工自主意願下選擇換補休。
3.換補休的換算比例、補休期限，以及到期還沒休完如何處理，這三件事都交由勞資雙方協商。
可參
行政院勞工委員會民國 79 年 09 月 21 日（79）台勞動二字第 22155 號函
「雇主依勞動基準法第三十二條第一項規定延長勞工工作時間，應發給延時工資，同法第二十四條第一、二款已有明訂；至於勞工於延長工作時間後，如同意選擇補休而放棄領取延長工資，固為法所不禁，惟有關補休標準等事宜亦當由勞雇雙方自行協商決定。」
另可參行政院勞工委員會民國 98 年 05 月 01 日勞動 2字第 0980011211 號函
及勞動部民國 106 年 05 月 03 日勞動條 2字第 1060130937 號函
註：上述三函釋皆有同樣意思，皆因新增32-1條後廢止
可參考 【邱駿彥專題】加班換補休之解析（勞基法第32條之1）
(還有下頁)
